Напишите нам, мы в онлайне!
Перейти к статьям сайта

 

Архивы
Видео-канал Адвокатского бюро
free counters
Карта Блоггеров
Rambler's Top100 ProtoPlex: программы, форум, рейтинг, рефераты, рассылки!
Барристер, Адвокатское Бюро
355012, Россия, Ставропольский край, , Ставрополь город,Ленина улица, д. 466, оф. 1
время работы: пн-пт 9:00-18:00, перерыв 13:00-14:00
+7 (8652) 56-57-65
http://www.barrister-kavkaz.ru

Архив автора

postheadericon Адвокат или юрист?

Сейчас нет ни одной компании, которая периодически не нуждалась бы в юридической консультации или помощи. Тем не менее, многие руководители не понимают, в чем разница между юристом и адвокатом. Об этом хотелось бы порассуждать.

Есть мнение, что юрист, не имеющий статуса адвоката, ничем не отличается от адвоката, оказывающего юридическую помощь. Однако, это не совсем так.

Юрист – это специальность, которую получает выпускник вуза, колледжа. Некоторые называют себя юристом, закончив 30-дневные курсы и получив какой-то сертификат.

А для того, чтобы получить статус адвоката, необходимо иметь высшее юридическое образование, полученное по имеющей государственную аккредитацию образовательной программе, либо ученую степень по юридической специальности, как минимум два года юридической практики и сдать специальный экзамен, состоящий из 240 вопросов. Практика сдачи таких экзаменов в Адвокатских палатах субъектов РФ позволяет сделать вывод о том, что примерно 50% соискателей этот экзамен не проходят.

Приемкой экзаменов занимается квалификационная комиссия. Юристы, желающие получить статус адвоката, должны обратиться в Адвокатскую палату, представить пакет документов на проверку и ожидать экзамена, который, обычно, проводится один раз в месяц. Претенденты после успешной сдачи экзамена принимают присягу адвоката и получают статус адвоката, удостоверение от Управления юстиции субъекта РФ, в палате которого они сдали экзамен. Адвокат зачисляется в специализированный реестр адвокатов с присвоением номера.

Не вправе претендовать на приобретение статуса адвоката и осуществление адвокатской деятельности лица признанные недееспособными или ограниченно дееспособными в установленном законодательством Российской Федерации порядке, имеющие непогашенную или неснятую судимость за совершение умышленного преступления.

Права и обязанности юриста, не имеющего статуса адвоката, и адвоката, сильно отличаются.

Одно из главных отличий – адвокат имеет право, кроме платных дел, вести так же и бесплатные дела. На основании Федерального  закона  от 21.11.2011 N 324-ФЗ»О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации», Закона  Ставропольского края № 57-кз  от 18.06.2012г. «О некоторых вопросах обеспечения оказания гражданам бесплатной юридической помощи на территории Ставропольского края» адвокаты участвуют в государственной системе бесплатной юридической помощи на территории Ставропольского края отдельным категориям граждан: инвалидам, малообеспеченным гражданам, ветеранам ВОВ, детям-инвалидам и т.д.

Только адвокат имеет право представлять и защищать своего клиента по уголовным делам на стадии предварительного расследования и в суде.

Если говорить об обязанностях, то адвокат подчиняется не только общим нормам закона об адвокатуре и иным нормам, например, ГПК РФ или УПК РФ, он обязан выполнять нормы Кодекса профессиональной этики адвоката и за несоблюдение этих норм может быть лишен своего статуса.

К тому же, на адвоката законом возложена обязанность хранить тайну клиента, а уголовным законодательством введен запрет на допрос адвоката по тем обстоятельствам, которые ему стали известны в отношении своего клиента.

Адвокат не имеет права давать советы своему клиенту, которые предполагают совершение клиентом действий, противоречащих законодательству. Юрист же не связан ни законом об адвокатуре, ни Кодексом профессиональной этики, – он может консультировать своего клиента даже в плане совершения клиентом длящегося противоправного действия, например, о систематической неуплате налогов или о их сокрытии. Например, если вопрос касается «отмывания денег», то адвокат может предложить клиенту только легальные пути снижения налогов либо схему оптимизации налоговых платежей.

С другой стороны, адвокат является публичным лицом, всегда отвечает своим статусом за качество юридической помощи, которую он оказывает. Клиент, посчитавший, что получил некачественные неквалифицированные юридические услуги от адвоката, может обратиться в Адвокатскую палату, и там будет возбуждено дисциплинарное производство по этому случаю, в результате чего адвокат может лишиться своего статуса. А если юрист сделал ошибки, то клиенту остается только нанять другого юриста и обратиться в суд.

Деятельность юридических фирм и юристов, в них работающих, в настоящее время неподконтрольна государству и каким-либо общественным организациям. Так, не требуется абсолютно никакого образования (не говоря уже о юридическом) для оказания юридических услуг и работы в юридических фирмах. Таким образом, государство не требует даже минимально необходимых юридических знаний для частнопрактикующих юристов.

Закон об адвокатуре и уголовно-процессуальное законодательство позволяют адвокату хранить полное молчание по всем обстоятельствам, которые стали известны ему при работе со своим клиентом. Таким образом, адвокат не может быть допрошен следователем или иными сотрудниками правоохранительных органов в отношении своего клиента – юридического лица. Чего нельзя сказать о штатных юристах организаций и юристах частных юридических фирм. Их вправе вызвать для дачи объяснений сотрудники любых правоохранительных органов, а эти штатные работники, будь они юристы, экономисты или просто бухгалтеры, обязаны давать правдивые показания в отношении своего работодателя, денежных средств и всех хозяйственных операций этой компании.

Владельцы или ведущие менеджеры компаний обращаются за помощью к адвокату по тем сделкам и иным операциям, которые требуют больших знаний и лучшей квалификации, а также в целях реализации каких-либо особо значимых или секретных хозяйственных операций, проведение которых невозможно доверить штатным сотрудникам ввиду отнесения этих действий к коммерческой тайне.

Также обращаются за помощью по вопросам минимизации налогооблагаемой базы, например, группы зависимых компаний. Адвокат эффективнее, чем штатный юрист, может разработать программу поглощения или иной реорганизации, например, холдинга. И, главное, при этом не произойдет утечки информации в коллектив или третьим лицам.

Цена на услуги адвоката может быть выше, чем у простого юриста хотя бы потому, что обязанностей и ответственности у адвоката перед клиентом, обществом и государством значительно больше. К тому же адвокат – официальное публичное лицо, он обязательно платит налоги.

Каждый адвокат имеет право устанавливать свои расценки. Но стоимость услуг рекомендована Решением Совета адвокатской палаты, и как правило, сильно не колеблется. С расценками можно всегда ознакомиться на официальном сайте Адвокатской палаты. Стоимость услуг зависит от квалификации, опыта адвоката, сложности дела.

Юридические компании же делают все с точностью до наоборот: у них есть прейскурант, по которому устная консультация стоит, например, 300 рублей, вне зависимости от того, кто консультирует, например, юрист с высшим образованием, студент-практикант или вообще не имеющий юридического образования человек.

И ещё очень важный аргумент привлечения организацией  для работы адвокатов, возможность взыскания с противной стороны, в случае выигрыша дела, всех судебных расходов, пошедших на оплату работы адвоката. Расходы же на зарплату штатного юриста никак не компенсируются.

Так что мнение о том, что адвокат и юрист аналогичны — это миф, существующий  на рынке юридических услуг.

 

Ваш  адвокат  Тришкина Ольга Александровна

Если статья Вам понравилась и оказалась для вас полезной, то поделитесь ей с другими:

Хочу себе плагин с такими кнопками

postheadericon Кто является субъектами малого предпринимательства

Здравствуйте! С вами снова адвокат Елена Владимировна Михайлова. Предлагаю Вашему вниманию, уважаемые читатели, интересную статью моей коллеги:

Критерии отнесения хозяйствующих субъектов (юридические лица и индивидуальные предприниматели), к малым предприятиям установлены Федеральным законом от 24.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» (далее ФЗ № 209-ФЗ).
Для того, чтобы юридическое лицо считалось субъектом малого предпринимательства, необходимо выполнение следующих условий (ст. 4 ФЗ № 209-ФЗ):
1) Юридическое лицо является потребительским кооперативом или коммерческой организацией. Не может быть малым предприятием государственное или муниципальное унитарное предприятие;
2) доля участия РФ, субъектов РФ, муниципальных образований, иностранных юридических лиц, иностранных граждан, общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов в уставном (складочном) капитале (паевом фонде) указанных юридических лиц не должна превышать 25% (за исключением активов акционерных инвестиционных фондов и закрытых паевых инвестиционных фондов);
3) доля участия, принадлежащая одному или нескольким юридическим лицам, не являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства, не должна превышать 25% (данное ограничение не распространяется на хозяйственные общества, деятельность которых заключается в практическом применении (внедрении) результатов интеллектуальной деятельности (программ для ЭВМ, баз данных, изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, селекционных достижений, топологий интегральных микросхем, секретов производства (ноу-хау), исключительные права на которые принадлежат учредителям (участникам) таких хозяйственных обществ — бюджетным научным учреждениям или созданным государственными академиями наук научным учреждениям либо бюджетным образовательным учреждениям высшего профессионального образования или созданным государственными академиями наук образовательным учреждениям высшего профессионального образования);
4) средняя численность работников за предшествующий календарный год не должна превышать сто человек включительно для малых предприятий; среди малых предприятий выделяются микропредприятия — до пятнадцати человек;
5) выручка от реализации товаров (работ, услуг) без учета НДС или балансовая стоимость активов (остаточная стоимость основных средств и нематериальных активов) за предшествующий календарный год не должна превышать предельные значения, установленные Правительством РФ.
Субъектами малого предпринимательства являются также физические лица, внесенные в единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, крестьянские (фермерские) хозяйства, соответствующие следующим условиям:
1) средняя численность работников за предшествующий календарный год не должна превышать сто человек включительно;
2) выручка от реализации товаров (работ, услуг) без учета НДС или балансовая стоимость активов (остаточная стоимость основных средств и нематериальных активов) за предшествующий календарный год не должна превышать предельные значения, установленные Правительством РФ.

Предельные значения выручки и балансовой стоимости активов

Предельные значения выручки от реализации товаров (работ, услуг) и балансовой стоимости активов устанавливаются Правительством РФ один раз в пять лет с учетом данных статистических наблюдений за деятельностью субъектов малого предпринимательства (п. 2 ст. 4 ФЗ № 209-ФЗ). Постановлением Правительства РФ от 22.07.2008 № 556 «О предельных значениях выручки от реализации товаров (работ, услуг) для каждой категории субъектов малого и среднего предпринимательства» с 2008 года действуют следующие пределы выручки (без НДС):
• для микропредприятия — 60 млн. рублей;
• для малого предприятия — 400 млн. рублей.
Выручка от реализации товаров (работ, услуг) за календарный год определяется в порядке, установленном НК РФ (п. 7 ст. 4 ФЗ № 209-ФЗ).
Следует отметить, что в настоящее время предельные значения балансовой стоимости активов Правительством РФ не установлены, поэтому не учитывается при отнесении хозяйствующего субъекта к малому бизнесу.

Средняя численность работников

Средняя численность работников за календарный год определяется с учетом всех его работников, в том числе работников, работающих по гражданско-правовым договорам или по совместительству с учетом реально отработанного времени, работников представительств, филиалов и других обособленных подразделений указанных микропредприятия, малого предприятия (п. 6 ст. 4 ФЗ № 209-ФЗ). При определении средней численности работников необходимо руководствоваться Указаниями по заполнению формы федерального статистического наблюдения № ПМ «Сведения об основных показателях деятельности малого предприятия», утвержденными Приказом Росстата от 31.12.2009 №335 (Письмо Минэкономразвития РФ от 20.01.2011 № Д05-166).

Как стать субъектом малого предпринимательства

Вновь созданные организации или вновь зарегистрированные индивидуальные предприниматели и крестьянские (фермерские) хозяйства в течение того года, в котором они зарегистрированы, могут быть отнесены к субъектам малого и среднего предпринимательства, если их показатели средней численности работников, выручки от реализации товаров (работ, услуг) за период, прошедший со дня их государственной регистрации, не превышают предельные значения (п. 5 ст. 4 ФЗ № 209-ФЗ).
Если предельные значения по численности и (или) по выручке превышены в течение двух календарных лет, то предприятие или индивидуальный предприниматель утрачивает статус субъекта малого предпринимательства (п. 4 ст. 4 ФЗ N 209-ФЗ). 
Действующий хозяйствующий субъект может стать субъектом малого предпринимательства, если в течение двух лет подряд соблюдены предельные значения численности и выручки.
ФЗ № 209-ФЗ не требует регистрации в качестве субъекта малого бизнеса, поэтому чтобы им являться необходимо соблюдение установленных критериев, которые будут проверяться каждый раз, как только предприятие или индивидуальный предприниматель будет обращаться за поддержкой государства в этом качестве, например применение УСН и т.д.

Зачем это нужно?

На предприятиях малого бизнеса трудится большая часть населения страны, они являются более конкурентоспособными и производят более качественный продукт при низких издержках. Доля малого бизнеса в экономике страны составляет значительную часть ВВП. Преимущество также заключается в том, что малые предприятия более мобильны по сравнению с крупными предприятиями, поэтому легко проникают в незаполненную нишу и быстро реагируют на малейшие перемены на рынке. Любые негативные изменения в экономике в первую очередь бьют по субъектам малого предпринимательства, поэтому они нуждаются в особенной защите и поддержке со стороны государства, в этих целях предусматриваются следующие меры (ст. 7 ФЗ № 209-ФЗ):
1) специальные налоговые режимы, упрощенные правила ведения налогового учета, упрощенные формы налоговых деклараций по отдельным налогам и сборам для малых предприятий;
2) упрощенная система ведения бухгалтерской отчетности для малых предприятий, осуществляющих отдельные виды деятельности;
3) упрощенный порядок составления субъектами малого предпринимательства статистической отчетности;
4) льготный порядок расчетов за приватизированное субъектами малого и среднего предпринимательства государственное и муниципальное имущество;
5) особенности участия субъектов малого предпринимательства в качестве поставщиков (исполнителей, подрядчиков) в целях размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд;
6) меры по обеспечению прав и законных интересов субъектов малого и среднего предпринимательства при осуществлении государственного контроля (надзора);
7) меры по обеспечению финансовой поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства;
8) меры по развитию инфраструктуры  поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства;
9) иные меры.

 

 Источник: Журнал Российский бухгалтер
Если статья Вам понравилась и оказалась для вас полезной, то поделитесь ей с другими:

Хочу себе плагин с такими кнопками

postheadericon Увеличены штрафы за отказ в приеме на работу инвалидов

инвалид

Здравствуйте! С вами снова адвокат Елена Владимировна Михайлова. Предлагаю Вашему вниманию, уважаемые читатели, интересную  заметку:

В некоторые акты, связанные  c приемом на работу инвалидов, внесены изменения. Так, теперь работодатели будут обязаны предоставлять в службу занятости информацию о созданных или выделенных рабочих местах для трудоустройства инвалидов в соответствии с установленной квотой для приема на работу инвалидов, включая информацию о локальных нормативных актах, содержащих сведения о данных рабочих местах (п. 1 ч. 2 ст. 24, абз. 3 п. 3 ст. 25 Закона РФ от 19.04.91 № 1032-1 «О занятости населения в Российской Федерации»). Также повышена административная ответственность для работодателей (ст. 5.42 КоАП РФ). Теперь за отказ в создании или выделении рабочих мест для трудоустройства инвалидов в соответствии с квотой для приема на работу инвалидов, а также за отказ работодателя в приеме на работу инвалида в пределах квоты может грозить штраф в размере от 5 до 10 тыс. рублей (в прежней редакции штраф был еще меньше от 2 до 3 тыс. рублей). Новые положения начнут действовать с 7 марта 2013 года.

Источник: Федеральный закон от 23.02.13 № 11-ФЗ

Если статья Вам понравилась и оказалась для вас полезной, то поделитесь ей с другими:

Хочу себе плагин с такими кнопками

postheadericon Мировым судьям разрешили не составлять мотивированные решения

После одобрения в Совете Федерации на подпись Президенту поступил закон, согласно которому мировые судьи смогут не составлять мотивированные решения. Но это не значит, что стороны не смогут узнать мотивировку принятого судьей решения. Если после объявления резолютивной части сторона по делу не согласна с решением она может подать заявление о составлении мотивированного решения. При этом предусмотрены особые сроки подачи такого заявления: если стороны или их представители присутствовали на судебном заседании, то в течение 3 дней с даты объявления резолютивной части, а если нет – то заявление можно подать в течение 15 дней.  Мировой судья, который получил такое заявление, обязан подготовить мотивированное решение в течение пяти дней.

Если статья Вам понравилась и оказалась для вас полезной, то поделитесь ей с другими:

Хочу себе плагин с такими кнопками

postheadericon Увольнение в связи с появлением на работе в состоянии опьянения

Здравствуйте! С вами снова адвокат Елена Владимировна Михайлова. Предлагаю Вашему вниманию, уважаемые читатели, интересную статью моих коллег:
Увольняя работника — любителя горячительных напитков, следует помнить о том, что помимо самого факта нахождения на работе в состоянии опьянения, работодателю придется доказать наличие целого ряда обстоятельств. Так, нужно будет подтвердить, что работник был замечен в нетрезвом сстоянии при исполнении им должностных обязанностей и именно в рабочее время. Также придется соблюсти процедуру наложения дисциплинарного взыскания. Отсутствие, например, объяснительной записки или доказательств ее затребования может поставить под сомнение правомерность увольнения.

Николай Воробьев работал в организации слесарем-механиком. В один из рабочих дней начальник технической службы, общаясь с работником почувствовал от него запах спиртного. Не смотря на то, что Николай заявил, что не употреблял алкоголь, начальник настоял на прохождении освидетельствования. В медицинском учреждении врачом был установлен факт алкогольного опьянения и Николай был уволен с работы на основании подп. «б» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ (появление на работе в состоянии алкогольного опьянения). Свое увольнение он посчитал незаконным и обратился в суд.

В исковом заявлении он указал, что медицинское освидетельствование проводилось учреждением без наличия соответствующей лицензии, поэтому его результаты следует считать незаконными. Помимо этого, при освидетельствовании у него не были взяты на анализ биологические жидкости (кровь, моча, слюна), а значит, обследование было неполным и его результаты необъективны. Также по результатам медицинского освидетельствования была выявлена легкая степень алкогольного опьянения, а она не является основанием для увольнения. При этом он объяснил работодателю, что алкоголь в течение рабочего дня он не употреблял, а тот факт, что имеются признаки опьянения это «остаточные явления» со вчерашнего дня, после празднования дня рождения родственника. Также он не был отстранен от работы, как того требует Трудовой кодекс РФ, соответствующий приказ работодателем не издавался. Все это, по мнению Воробьева, свидетельствовало о незаконности увольнения и поэтому его следует восстановить на работе.

Аргументы, которые чаще всего используют работники, оспаривая увольнение:

  1. освидетельствование проводилась учреждением без специальной лицензии;
  2. освидетельствование не было полным и всесторонним;
  3. выявленная легкая степень алкогольного опьянения не является основанием для увольнения;
  4. работодатель не издал приказ об отстранении от работы.

Риск первый: освидетельствование проводилось учреждением без специальной лицензии

Увольнение за появление на работе в состоянии алкогольного опьянения очень часто оспаривается работниками в судебном порядке, поэтому к спору с работником надо очень тщательно готовиться. Работодатель должен, прежде всего, обладать доказательствами того, что работник пришел на работу в состоянии опьянения. Следует отметить, что исчерпывающего перечня таких доказательств нет. Наиболее весомым аргументом будет медицинское заключение. В нашей ситуации работник оспаривает результаты медицинского освидетельствования, поскольку оно проводилось, по его мнению, организацией, не имеющей соответствующей лицензии. Однако такой довод можно опровергнуть. Дело в том, что медицинское освидетельствование можно пройти в обычной поликлинике, где имеется соответствующий специалист. Согласно п. 2 Временной инструкции о порядке медицинского освидетельствования для установления факта употребления алкоголя и состояния опьянения (утв. Минздравом СССР 01.09.1988 № 06-14/33-14) медицинское освидетельствование проводится в специализированных кабинетах наркологических диспансеров (отделений) врачами-психиатрами-наркологами или в лечебно-профилактических учреждениях врачами-психиатрами-наркологами. При этом какой-то особой лицензией учреждению иметь не нужно. Данный вывод подтверждается судебной практикой.

Судебная практика

Работник был уволен по подп «б» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ. Оспаривая в суде увольнение, он заявил, что у Центральной районной больницы, где он проходил освидетельствование, не было лицензии на проведение медицинских процедур с целью установления факта употребления алкоголя. В связи с этим медицинское заключение нельзя считать допустимым доказательством. Однако суд не согласился с позицией работника. Он указал, что медицинское освидетельствование для установления факта нахождения в состоянии опьянения проведено врачом-психиатром-наркологом, что соответствует требованиям Инструкции о порядке медицинского освидетельствования для установления факта употребления алкоголя и состояния опьянения. Таким образом, суд признал протокол медицинского освидетельствования соответствующим требованиям, предъявляемым ст. 71 ГПК РФ к письменным доказательствам (определение Рязанского областного суда от 22.09.2010 № 33-1654).

В другом деле суд признал доводы работника о том, что у медицинского учреждения нет соответствующей лицензии, несостоятельными, потому что городская больница являлась муниципальным лечебно-профилактическим учреждением. Проведение освидетельствования граждан на предмет установления алкогольного или наркотического опьянения было разрешенным видом медицинской деятельности больницы (определение Московского областного суда от 14.12.2010 по делу № 33-24139). Таким образом, если освидетельствование проведено врачом-наркологом в лечебном учреждении, то оно имеет юридическую силу.

Правила увольнения работника за появление на работе в состоянии алкогольного опьянения

Перед тем как приступать к увольнению, необходимо проверить соблюдение трех важных условий:

  • работник должен находиться в состоянии опьянения на территории работодателя. Причем не важно, присутствует он на своем рабочем месте или же в соседнем отделе и т. д. Если нетрезвый работник находится по заданию работодателя в другой организации, это также может стать основанием для увольнения по подп. «б» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ;
  • работник должен находиться в состоянии опьянения в свое рабочее время (п. 42 постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2). Если работник будет замечен пьяным после окончания рабочего дня, то увольнение будет незаконным. Также неправомерно будет фиксировать опьянение до начала рабочего дня. Отметим, что если работник находился в отпуске и пришел на работу не по служебной надобности а, к примеру, по личному вопросу, то уволить нетрезвого сотрудника в такой ситуации работодатель также будет не вправе;
  • должна быть соблюдена процедура применения дисциплинарного взыскания. Согласно ст. 193 ТК РФ работодатель должен запросить от работника объяснение о совершенном проступке. Также следует учитывать сроки наложения дисциплинарных взысканий — 1 месяц с момента обнаружения и 6 месяцев — с момента совершения.

Риск второй: освидетельствование не было полным и всесторонним

Работник также ссылается на тот факт, что при медицинском освидетельствовании не проводилось исследованием биологических сред, которое, по его мнению, является якобы обязательным. Тем не менее с данным доводом нельзя согласиться. В соответствии с п. 7 Временной инструкции основой медицинского заключения по вопросу состояний, связанных с потреблением алкоголя, должны служить данные всестороннего медицинского освидетельствования. После его завершения производится отбор выдыхаемого воздуха или биологических жидкостей организма для исследования их на наличие алкоголя. Таким образом, из буквального прочтения документа следует, что исследование биологических жидкостей не является обязательным. Это также подтверждается судебной практикой.

 Судебная практика

Работник был уволен за появление на работе в состоянии опьянения. Однако, по его мнению факт опьянения был не доказан так как протокол медицинского освидетельствования был составлен с нарушением Временной инструкции. Как полагал работник, это выразилось в том, что при освидетельствовании должны были быть исследованы все биологические среды (выдыхаемый воздух, моча, слюна). Однако суд нашел такой довод ошибочным. Он указал, что Временная инструкция позволяет производить отбор или воздуха или биологических жидкостей. При этом врачом, проводившим медицинское освидетельствование, было проведено всестороннее исследование, которое предусмотрено протоколом по установленной форме. При этом суд отметил, что в силу п. 8 Временной инструкции подвергать анализу различные биологические среды необходимо в случае сомнительной картины опьянения (определение Московского областного суда от 14.12.2010 по делу № 33-24139).

На практике возникали случаи, когда из-за неисследования биологических жидкостей факт опьянения признавался недоказанным. Суды признавали такое освидетельствование необъективным и, соответственно, приходили к выводу, что факт опьянения не доказан.

Судебная практика

Работник был уволен в связи с нахождением в состоянии алкогольного опьянения. Решением суда он был восстановлен, в его пользу с работодателя были взысканы заработная плата за время вынужденного прогула и судебные расходы. Причиной послужило то, что врачом-наркологом при проведении медицинского освидетельствования был нарушен порядок его проведения для установления факта употребления алкоголя и состояния опьянения. Так, не были исследованы биологические жидкости пациента, не взят повторный забор выдыхаемого воздуха. Компания обратилась в суд с иском к медицинскому учреждению и потребовала взыскать убытки, связанные с восстановлением работника из-за нарушения порядка медицинского освидетельствования. Однако арбитражный суд указал, что работодатель знал об отказе работника от сдачи одного из анализов. Это означает, что медицинское освидетельствование проведено не в полном объеме, соответственно, акт такого освидетельствования не является надлежащим доказательством (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 09.10.2007 № Ф04-7040/2007 (39081-А27-16) по делу № А27-2199/2007-2).

Стоит также отметить, что в настоящее время судами общей юрисдикции данное обстоятельство не рассматривается как основание для признания результатов освидетельствования необъективными (см. также определение Московского областного суда от 31.03.2011 по делу № 33-7115). Поэтому, вероятней всего, данный довод работника будет отклонен судом.

Риск третий: при освидетельствовании была выявлена легкая степень алкогольного опьянения

 Работник заявляет, что у него была выявлена лишь легкая степень алкогольного опьянения и поэтому увольнение незаконно. Однако работодатель может оспорить данный довод работника. Если обратиться к Временной инструкции, то согласно п. 13 врач при проведении освидетельствования должен установить одно из следующих состояний работника:

  1. трезв, признаков употребления алкоголя нет;
  2. установлен факт употребления алкоголя, признаки опьянения не выявлены;
  3. алкогольное опьянение;
  4. алкогольная кома;
  5. состояние одурманивания, вызванное наркотическими или другими веществами.

Только три последних состояния будут основанием для увольнения работника. При этом, действительно, в зависимости от характера и выраженности клинических проявлений выделяют легкую, среднюю и тяжелую степень алкогольного опьянения. Однако это обстоятельство не влияет на правомерность увольнения. Дело в том, что Трудовой кодекс РФ не конкретизирует степень опьянения работника, при которой может последовать увольнение. В связи с этим, если выявлен факт нахождения работника в нетрезвом состоянии, это уже само по себе является основанием для увольнения. Следует помнить, что уволить работника можно именно за нахождение в состоянии опьянения. Если освидетельствование покажет, что работник действительно употреблял алкоголь, но признаков опьянения нет, то увольнение будет незаконным. В нашем случае легкая степень опьянения является достаточной для того, что применить в отношении работника дисциплинарное взыскание в виде увольнения.

Отметим, что медицинское заключение — не единственное доказательство, которое может подтвердить факт нахождения работника в состоянии опьянения. Как отметил Верховный суд РФ, работодатель вправе представлять другие доказательства нахождения работника в состоянии опьянения и эти доказательства должны быть оценены судом. Поэтому в дополнение к медицинскому заключению следует составить акт о том, что работник был замечен на территории работодателя в состоянии алкогольного опьянения. В случае необходимости суд может вызвать лиц, его подписавших, для допроса. чтобы они подтвердили факт нахождения работника на работе в состоянии опьянения. Большое количество доказательств будет играть на руку работодателю. При этом следует понимать, что самым основным из них будет все равно медицинское заключение. Поэтому, если освидетельствование было проведено без нарушений, это будет залогом того, что суд не найдет оснований для восстановления работника.

Риск четвертый: работодатель не отстранил работника от работы

Работник утверждает, что работодатель должен был отстранить его от работы, а раз он этого не сделал, то увольнение является незаконным. Этот довод работодатель может оспорить. Действительно, в силу ст. 76 ТК РФ работодатель обязан отстранить пьяного работника от исполнения обязанностей. Если он этого не сделает, впоследствии к нему могут предъявить претензии проверяющие органы. Теоретически, это может грозить привлечением к административной ответственности за нарушение трудового законодательства (ст. 5.27 ТК РФ). Однако данное обстоятельство не может повлиять на правомерность увольнения. Как разъяснил Пленум Верховного суда РФ, при увольнении работника по подп. «б» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ не имеет значения, отстранялся ли работник от работы в связи с нахождением в состоянии опьянения. Следовательно, данный довод работника будет отклонен судом.

Увольнение за появление на работе в состоянии опьянения. Алгоритм действий работодателя

Действие работодателя На что обратить внимание
Устанавить факт появления работника на работе в состоянии опьянения Составляем акт, в котором указываем признаки опьянения работника. Акт подписывается, как правило, тремя работниками.
Отстранить работника от работы В силу ст. 76 ТК РФ работодатель должен отстранить нетрезвого работника от работы. Для этого издается соответствующий приказ. В период отстранения от работы заработная плата работнику не начисляется (ч. 2 ст. 76 ТК РФ)
Направить работника на медицинское освидетельствование Наиболее компетентно установить факт опьянения может только врач. Медицинское заключение будет наиболее весомым доказательством опьянения
Если работник отказался от медицинского освидетельствования
Зафиксировать отказ работника Работник имеет право отказаться от медицинского вмешательства (п. 3 ст. 20 Федерального закона от 21.11.2011 № 323-ФЗ). Если работник отказался от освидетельствования в кабинете врача, нужно получить выписку из медицинской документации (п. 7 ст. 20 Федерального закона от 21.11.2011 № 323-ФЗ)
Запросить у работника объяснение У работника есть два рабочих дня, чтобы объяснить причины своего проступка (ч. 1 ст. 193 ТК РФ). Если причины, по мнению работодателя, не являются уважительными, он вправе уволить работника
Проверить соблюдение срока применения взыскания Уволить работника компания вправе не позднее 1 месяца со дня обнаружения проступка и 6 месяцев со дня соверешения
Издать приказ об увольнении работника Приказ составляется по унифицированной форме Т-8. В основание приказа указываются реквизиты актов о появлении в нетрезвом виде, медицинского заключения и т. д.
Ознакомить работника с приказом Работник должен поставить свою подпись в приказе. Если он отказывается от ознакомления, на приказе делается соответствующая надпись
Оформить личную карточку и трудовую книжку работника В личную карточку и трудовую книжку вносятся записи об увольнении по подп. «б» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ. Если работник отказывается получить трудовую книжку, необходимо получить его согласие на направление ее по почте (ч. 6 ст. 84.1 ТК РФ)
Произвести расчет с работником При прекращении трудового договора в день увольнения производится выплата всех сумм, причитающихся работнику (ст. 140 ТК РФ).

 Мария Александровна Быстрова,
юрист ООО «Ремеди»

Источник: Журнал  «Юрист Компании»

Если статья Вам понравилась и оказалась для вас полезной, то поделитесь ей с другими:

Хочу себе плагин с такими кнопками