Напишите нам, мы в онлайне!
Перейти к статьям сайта

 

Архивы
Видео-канал Адвокатского бюро
free counters
Карта Блоггеров
Rambler's Top100 ProtoPlex: программы, форум, рейтинг, рефераты, рассылки!
Барристер, Адвокатское Бюро
355012, Россия, Ставропольский край, , Ставрополь город,Ленина улица, д. 466, оф. 1
время работы: пн-пт 9:00-18:00, перерыв 13:00-14:00
+7 (8652) 56-57-65
http://www.barrister-kavkaz.ru

Архив рубрики «Арбитражный процесс»

postheadericon Адвокат или юрист?

Сейчас нет ни одной компании, которая периодически не нуждалась бы в юридической консультации или помощи. Тем не менее, многие руководители не понимают, в чем разница между юристом и адвокатом. Об этом хотелось бы порассуждать.

Есть мнение, что юрист, не имеющий статуса адвоката, ничем не отличается от адвоката, оказывающего юридическую помощь. Однако, это не совсем так.

Юрист – это специальность, которую получает выпускник вуза, колледжа. Некоторые называют себя юристом, закончив 30-дневные курсы и получив какой-то сертификат.

А для того, чтобы получить статус адвоката, необходимо иметь высшее юридическое образование, полученное по имеющей государственную аккредитацию образовательной программе, либо ученую степень по юридической специальности, как минимум два года юридической практики и сдать специальный экзамен, состоящий из 240 вопросов. Практика сдачи таких экзаменов в Адвокатских палатах субъектов РФ позволяет сделать вывод о том, что примерно 50% соискателей этот экзамен не проходят.

Приемкой экзаменов занимается квалификационная комиссия. Юристы, желающие получить статус адвоката, должны обратиться в Адвокатскую палату, представить пакет документов на проверку и ожидать экзамена, который, обычно, проводится один раз в месяц. Претенденты после успешной сдачи экзамена принимают присягу адвоката и получают статус адвоката, удостоверение от Управления юстиции субъекта РФ, в палате которого они сдали экзамен. Адвокат зачисляется в специализированный реестр адвокатов с присвоением номера.

Не вправе претендовать на приобретение статуса адвоката и осуществление адвокатской деятельности лица признанные недееспособными или ограниченно дееспособными в установленном законодательством Российской Федерации порядке, имеющие непогашенную или неснятую судимость за совершение умышленного преступления.

Права и обязанности юриста, не имеющего статуса адвоката, и адвоката, сильно отличаются.

Одно из главных отличий – адвокат имеет право, кроме платных дел, вести так же и бесплатные дела. На основании Федерального  закона  от 21.11.2011 N 324-ФЗ»О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации», Закона  Ставропольского края № 57-кз  от 18.06.2012г. «О некоторых вопросах обеспечения оказания гражданам бесплатной юридической помощи на территории Ставропольского края» адвокаты участвуют в государственной системе бесплатной юридической помощи на территории Ставропольского края отдельным категориям граждан: инвалидам, малообеспеченным гражданам, ветеранам ВОВ, детям-инвалидам и т.д.

Только адвокат имеет право представлять и защищать своего клиента по уголовным делам на стадии предварительного расследования и в суде.

Если говорить об обязанностях, то адвокат подчиняется не только общим нормам закона об адвокатуре и иным нормам, например, ГПК РФ или УПК РФ, он обязан выполнять нормы Кодекса профессиональной этики адвоката и за несоблюдение этих норм может быть лишен своего статуса.

К тому же, на адвоката законом возложена обязанность хранить тайну клиента, а уголовным законодательством введен запрет на допрос адвоката по тем обстоятельствам, которые ему стали известны в отношении своего клиента.

Адвокат не имеет права давать советы своему клиенту, которые предполагают совершение клиентом действий, противоречащих законодательству. Юрист же не связан ни законом об адвокатуре, ни Кодексом профессиональной этики, – он может консультировать своего клиента даже в плане совершения клиентом длящегося противоправного действия, например, о систематической неуплате налогов или о их сокрытии. Например, если вопрос касается «отмывания денег», то адвокат может предложить клиенту только легальные пути снижения налогов либо схему оптимизации налоговых платежей.

С другой стороны, адвокат является публичным лицом, всегда отвечает своим статусом за качество юридической помощи, которую он оказывает. Клиент, посчитавший, что получил некачественные неквалифицированные юридические услуги от адвоката, может обратиться в Адвокатскую палату, и там будет возбуждено дисциплинарное производство по этому случаю, в результате чего адвокат может лишиться своего статуса. А если юрист сделал ошибки, то клиенту остается только нанять другого юриста и обратиться в суд.

Деятельность юридических фирм и юристов, в них работающих, в настоящее время неподконтрольна государству и каким-либо общественным организациям. Так, не требуется абсолютно никакого образования (не говоря уже о юридическом) для оказания юридических услуг и работы в юридических фирмах. Таким образом, государство не требует даже минимально необходимых юридических знаний для частнопрактикующих юристов.

Закон об адвокатуре и уголовно-процессуальное законодательство позволяют адвокату хранить полное молчание по всем обстоятельствам, которые стали известны ему при работе со своим клиентом. Таким образом, адвокат не может быть допрошен следователем или иными сотрудниками правоохранительных органов в отношении своего клиента – юридического лица. Чего нельзя сказать о штатных юристах организаций и юристах частных юридических фирм. Их вправе вызвать для дачи объяснений сотрудники любых правоохранительных органов, а эти штатные работники, будь они юристы, экономисты или просто бухгалтеры, обязаны давать правдивые показания в отношении своего работодателя, денежных средств и всех хозяйственных операций этой компании.

Владельцы или ведущие менеджеры компаний обращаются за помощью к адвокату по тем сделкам и иным операциям, которые требуют больших знаний и лучшей квалификации, а также в целях реализации каких-либо особо значимых или секретных хозяйственных операций, проведение которых невозможно доверить штатным сотрудникам ввиду отнесения этих действий к коммерческой тайне.

Также обращаются за помощью по вопросам минимизации налогооблагаемой базы, например, группы зависимых компаний. Адвокат эффективнее, чем штатный юрист, может разработать программу поглощения или иной реорганизации, например, холдинга. И, главное, при этом не произойдет утечки информации в коллектив или третьим лицам.

Цена на услуги адвоката может быть выше, чем у простого юриста хотя бы потому, что обязанностей и ответственности у адвоката перед клиентом, обществом и государством значительно больше. К тому же адвокат – официальное публичное лицо, он обязательно платит налоги.

Каждый адвокат имеет право устанавливать свои расценки. Но стоимость услуг рекомендована Решением Совета адвокатской палаты, и как правило, сильно не колеблется. С расценками можно всегда ознакомиться на официальном сайте Адвокатской палаты. Стоимость услуг зависит от квалификации, опыта адвоката, сложности дела.

Юридические компании же делают все с точностью до наоборот: у них есть прейскурант, по которому устная консультация стоит, например, 300 рублей, вне зависимости от того, кто консультирует, например, юрист с высшим образованием, студент-практикант или вообще не имеющий юридического образования человек.

И ещё очень важный аргумент привлечения организацией  для работы адвокатов, возможность взыскания с противной стороны, в случае выигрыша дела, всех судебных расходов, пошедших на оплату работы адвоката. Расходы же на зарплату штатного юриста никак не компенсируются.

Так что мнение о том, что адвокат и юрист аналогичны — это миф, существующий  на рынке юридических услуг.

 

Ваш  адвокат  Тришкина Ольга Александровна

Если статья Вам понравилась и оказалась для вас полезной, то поделитесь ей с другими:

Хочу себе плагин с такими кнопками

postheadericon При отсутствии уведомления об уступке первоначальным кредитором уведомление должника новым кредитором не подтверждает, что уступка состоялась

Заемщик вернул кредитору по договору займа, заключенному в 2007 году, только часть денег. В связи с этим в 2010 году кредитор уступил свое право требования задолженности новому лицу, который, в свою очередь, обратился в суд с иском о ее взыскании. В судебном процессе должник заявил, что в 2008 году уже выплатил сумму долга другому лицу, которое представило ему договор уступки с первоначальным кредитором, платежные поручения и уведомление о состоявшейся уступке. Но поскольку в материалы дела была представлена только копия договора цессии, суд обратился к кредитору, которому должник уплатил сумму задолженности, с требованием представить оригинал, но договор представлен не был. Суд первой инстанции, ссылаясь на невозможность проведения экспертизы без подлинника, отказался удовлетворить заявление о его фальсификации, а затем отказал в иске (в апелляции и кассации решение оставлено без изменения). Даже несмотря на отсутствие подлинника договора цессии суды признали доказанным факт уступки в 2008 году первоначальным кредитором права требования. Президиум ВАС РФ не согласился: нужно было обратить внимание на то, что факт уступки права в 2008 году отрицал сам первоначальный кредитор (в материалах дела были его объяснения о том, что он не подписывал этот договор), а уведомление было направлено не цедентом, а цессионарием. В таких условиях уведомление должника со стороны нового кредитора о переходе к нему прав по договору займа нельзя было считать доказательством, подтверждающим заключение договора уступки права требования. На основании этого вывода высшая судебная инстанция сформулировала следующую позицию: в отсутствие уведомления от цедента либо акта по передаче права требования по договору цессии уведомление должника цессионарием не является доказательством состоявшейся уступки, и риск возможных последствий исполнения обязательства ненадлежащему лицу должен нести должник (постановление Президиума ВАС РФ от 06.03.12 № 14548/11 по делу № А40-33999/10-47-26). После направления дела на новое рассмотрение иск нового кредитора о взыскании долга был удовлетворен в полном объеме (решение Арбитражного суда г.Москвы от 10.08.12).

Если статья Вам понравилась и оказалась для вас полезной, то поделитесь ей с другими:

Хочу себе плагин с такими кнопками

postheadericon Расширен перечень дел, которые можно рассматривать в упрощенном производстве

С 24 сентября вступили в силу поправки, вносимые в АПК РФ, по поводу рассмотрения дел в упрощенном производстве (без вызова сторон, на основании письменных объяснений и доказательств).

В упрощенном порядке будут рассматриваться споры о взыскании денежных средств при цене иска: для компаний — не более 300 тыс. рублей, для индивидуальных предпринимателей – не более 100 тыс. рублей (сейчас этот размер ниже: по искам к компаниям – до 20 тыс. рублей, а к ИП — до 2 тыс. рублей). Споры с госорганами по оспариванию ненормативных актов в части требований до 100 тыс. рублей тоже будут рассматриваться в порядке упрощенного производства. В этот список также попали дела о привлечении к административной ответственности с наказанием в виде штрафа, максимальный размер которого не превышает 100 тыс. рублей, а также о взыскании обязательных платежей и санкций в общем размере до 100 тыс. рублей. Новые положения не будут применяться к корпоративным спорам и делам о защите прав и интересов группы лиц. Решение, принятое в упрощенном порядке, можно будет обжаловать в апелляции в течение 10 дней (было в течение 1 месяца).

Источник: Федеральный закон от 25.06.12 № 86-ФЗ

Если статья Вам понравилась и оказалась для вас полезной, то поделитесь ей с другими:

Хочу себе плагин с такими кнопками

postheadericon ВАС РФ не признал пожар обстоятельством непреодолимой силы

Добрый день! С Вами снова адвокат Михайлова Елена Владимировна! Рада предложить вашему вниманию следующую статью.

Профессиональный хранитель должен предвидеть риск пожара, поэтому такое обстоятельство не является непреодолимой силой. Банк заключил с компанией, которая оказывает услуги по хранению, договор хранения и передал ей товар на сумму свыше 1 млн рублей. На соседнем складе вследствие короткого замыкания произошел пожар, который распространился и на склад компании, в результате чего все переданное банком имущество было уничтожено. Банк обратился с иском о взыскании с компании убытков, причиненных утратой переданного на хранение имущества. Суды трех инстанций отказали в удовлетворении исковых требований. Свою позицию они обосновали тем, что пожар является обстоятельством непреодолимой силы, поэтому хранитель не может отвечать перед банком за уничтожение имущества (ст. 901 ГК РФ). Но ВАС РФ занял противоположную позицию: непреодолимой силой являются только те события, которые нельзя предвидеть или предотвратить. В итоге он отменил судебные акты нижестоящих судов и взыскал убытки в пользу банка.

Источник: постановление Президиума ВАС РФ от 21.06.12 №  3352/12, опубликовано 11.08.12

Источник: журнал «Юрист Компании»

Если статья Вам понравилась и оказалась для вас полезной, то поделитесь ей с другими:

Хочу себе плагин с такими кнопками

postheadericon Заявление о возврате госпошлины, уплаченной в суд

Добрый день! С Вами снова адвокат Михайлова Елена Владимировна! Рада предложить вашему вниманию следующую статью.

Судебное разбирательство между бывшими контрагентами может быть завершено подписанием мирового соглашения. Несмотря на такое удачное разрешение арбитражного спора, открытым остается вопрос возмещения истцу уплаченной госпошлины. По общему правилу при вынесении решения в пользу истца обязанность возместить ее стоимость возлагается на ответчика. В случае заключения сторонами мирового соглашения этот принцип меняется: часть госпошлины возвращается из бюджета.

Если стороны подписали мировое соглашение, истец вправе вернуть из бюджета 50 процентов уплаченной государственной пошлины (п. 3 ч. 7 ст. 141 АПК РФ, абз. 2 подп. 3 п. 1 ст. 333.40 НК РФ). Причем правило о возврате госпошлины из бюджета при заключении мирового соглашения действует только в арбитражном процессе. При утверждении мирового соглашения судом общей юрисдикции уплаченная государственная пошлина вообще не подлежит возврату (абз. 3 подп. 3 п. 1 ст. 333.40 НК РФ). Оставшаяся часть госпошлины в размере 50 процентов распределяется между сторонами в соответствии с условиями соглашения (ч. 4 ст. 110, ч. 3ст. 140 АПК РФ). Если мировым соглашением судебные расходы не распределены, суд при утверждении мирового соглашения самостоятельно разрешает этот вопрос в общем порядке и распределяет эту часть расходов в определении. По общему правилу при вынесении решения в пользу истца государственная пошлина взыскивается с ответчика, а при частичном удовлетворении иска распределяется между сторонами пропорционально размеру удовлетворенных требований (ч. 1 ст. 110 АПК РФ). Но если для получения государственной пошлины, возложенной на ответчика, дополнительных действий, как правило, не требуется, то, чтобы вернуть оплаченные деньги из бюджета, компании нужно подать заявление о возврате госпошлины.

Контрольные точки при оформлении

Важна стадия подписания соглашения

Правило о возврате истцу 50 процентов госпошлины действует только в случае, если мировое соглашение заключено до принятия решения по делу судом. Если же соглашение заключено в процессе исполнения судебного акта, госпошлина не возвращается (абз. 2 подп. 3 п. 1 ст. 333.40 НК РФ).

  1. Заявление о возврате излишне оплаченной (взысканной) суммы государственной пошлины по делам, рассматриваемым в судах, подается ее плательщиком в налоговый орган по местонахождению суда, в котором рассматривалось дело (абз. 5 п. 3 ст. 333.40 НК РФ).
  2. Срок, в течение которого может быть подано заявление о возврате излишне уплаченной суммы госпошлины, составляет три года со дня уплаты указанной суммы (абз. 7 п. 3 ст. 333.40 НК РФ).
  3. В этой части заявления нужно подробно описать обстоятельства, послужившие основаниями для возврата госпошлины. Такими обстоятельствами могут быть заключение мирового соглашения, прекращение производства по делу или оставление заявления судом без рассмотрения, уменьшение истцом размера исковых требований. При этом нужно учитывать ряд ограничений.
    Так, при прекращении производства по делу в связи с отказом истца от иска госпошлина не возвращается, если будет установлено, что истец отказался от иска в связи с тем, что ответчик добровольно удовлетворил требования после вынесения определения о принятии иска к производству (абз. 3 подп. 3 п. 1 ст. 333.40 НК РФ,абз. 3 п. 7 информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.05.05 № 91 «О некоторых вопросах применения арбитражными судами главы 25.3 Налогового кодекса РФ»). В таком случае суд должен взыскать госпошлину с ответчика в полном объеме, так как требования истца фактически удовлетворены (п. 6информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.03.07 № 117 «Об отдельных вопросах практики применения главы 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации»).
    При уменьшении истцом размера исковых требований сумма излишне уплаченной госпошлины возвращается лишь тогда, когда уменьшение размера исковых требований принято арбитражным судом (ч. 2 , 5 ст. 49 АПК РФ). При этом о возвращении госпошлины истцу указывается в определении или решении (постановлении) суда (п. 8 информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.05.05 № 91 «О некоторых вопросах применения арбитражными судами главы 25.3 Налогового кодекса РФ»).
  4. В просительной части заявления нужно указать банковские реквизиты, на которые можно перечислить сумму госпошлины, а также ОГРН и ИНН компании.
  5. К заявлению прилагаются решения, определения и справки судов, подтверждающие обстоятельства, которые являются основанием для полного или частичного возврата излишне уплаченной суммы госпошлины (подп. 6п. 3 ст. 333.40 НК РФ). Поэтому к заявлению нужно приложить определение об утверждении мирового соглашения и справку суда на возврат госпошлины, а также платежный документ, который подтверждает перечисление суммы госпошлины. При заключении мирового соглашения суд самостоятельно готовит справку о возврате госпошлины, но для ускорения ее получения можно подать ходатайство.
    Справка суда предъявляется в оригинале, а определение и платежный документ – в виде копии, заверенной подписью руководителя и печатью компании. Причем действует такое правило: платежные документы прилагаются в подлинниках, если госпошлина подлежит возврату в полном размере, и в копиях, если она подлежит возврату частично. Так, если основанием возврата госпошлины является не заключение мирового соглашения, а, например, прекращение производства по делу и пошлина должна быть возвращена в полном объеме, прилагается копия определения суда о прекращении производства по делу, а справка суда и платежный документ предъявляются в оригиналах (абз. 2 п. 3 ст. 333.40 НК РФ).

Запрос справки

Если компания оплатила госпошлину, но отказалась от подачи иска, иного заявления, жалобы, нужно обратиться в суд с ходатайством о выдаче специальной справки. Арбитражный суд выдаст справку о том, что иск, заявление или жалоба в суд не поступали (п. 3 ст. 333.40 НК РФ). В этом случае определение о возврате государственной пошлины не выносится (п. 3информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.05.05 № 91 «О некоторых вопросах применения арбитражными судами главы 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации»).

На что еще обратить внимание

Первое. Факт уплаты государственной пошлины в безналичной форме подтверждается платежным поручением плательщика с отметкой банка о его исполнении (п. 3 ст. 333.18 НК РФ). Если отметки нет, такое платежное поручение не является доказательством оплаты госпошлины.

Второе. Если в возврате государственной пошлины будет отказано, компания вправе обратиться в суд с заявлением о признании незаконным (недействительным) такого решения налогового органа (постановление ФАС Московского округа от 02.11.10 по делу № А40-58971/10-13-312).

Источник статьи: журнал «Юрист Компании» № 8 2012 г.

Если статья Вам понравилась и оказалась для вас полезной, то поделитесь ей с другими:

Хочу себе плагин с такими кнопками